有效担保：除了签担保合同，还须担保人内部决议与章程

作者：王叶律师（成都分所）

　　九民纪要解读：做一个“善意”的被担保人。

　　在日常经济生活中，公司为他人债务提供保证担保的情形十分普遍，通常是公司与债权人签署担保合同或是向债权人出具担保函。那么是否只要公司在担保合同或担保函上签字盖章，该担保合同或担保函就能合法有效呢？这类担保到底“稳不稳”？

这个问题在司法实务中，长期存在争议，各法院审判实践中的裁判尺度也不尽统一，过往最高院大多数判例认为：只要经过公司盖章签字的担保合同或担保函，原则上都是合法有效的，《中华人民共和国公司法》第十六条关于“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”的规定，并未明确规定公司违反上述规定对外担保即导致担保合同无效，上述规定应属于管理性强制性规定，公司股东会或股东大会是否据此形成决议作为内部决策程序并不当然约束第三人。

然而，随着2019年11月14最高人民法院关于《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法〔2019〕254号）文件的发布，这个问题有望得到统一的解决。由于根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》（六）关于公司为他人提供担保的合同效力问题的相关规定，较之前最高院的判例形成了截然不同观点，因此尤为引起大家的注意。

根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》相关规定及精神，将公司为他人担保分为“公司为股东或者实际控制人提供关联担保”和“公司为公司股东或者实际控制人以外的人提供非关联担保”两类并分别进行了规定。

关联担保：公司为公司股东或者实际控制人提供关联担保，《公司法》第16条明确规定必须由股东（大）会决议，未经股东（大）会决议，构成越权代表。在此情况下，债权人主张担保合同有效，应当提供证据证明其在订立合同时对股东（大）会决议进行了审查，决议的表决程序符合《公司法》第16条的规定，即在排除被担保股东表决权的情况下，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，签字人员也符合公司章程的规定。因此在关联担保情况下，债权人必须索要并审查该担保是否有股东（大）会决议表决通过，同时还有需要审查被担保股东是否依法回避表决，否则对于该担保合同公司可以直接主张无效。

非关联担保：公司为公司股东或者实际控制人以外的人提供非关联担保，根据《公司法》第16条的规定，此时由公司章程规定是由董事会决议还是股东（大）会决议。无论章程是否对决议机关作出规定，也无论章程规定决议机关为董事会还是股东（大）会，根据《民法总则》第61条第3款关于“法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人”的规定，只要债权人能够证明其在订立担保合同时对董事会决议或者股东（大）会决议进行了审查，同意决议的人数及签字人员符合公司章程的规定，就应当认定其构成善意，但公司能够证明债权人明知公司章程对决议机关有明确规定的除外。因此非关联担保情况下，债权人也必须索要并审查该担保是否有股东（大）会决议或董事会决议表决通过，只是至于索要审查股东（大）会决议还是董事会决议，只要公司不能证明债权人明知公司章程对决议机关有明确规定的，股东（大）会决议、董事会决议任选其一即可。否则对于该担保合同公司可以直接主张无效。

在对机关决议审查上，《全国法院民商事审判工作会议纪要》明确了债权人对公司机关决议内容的审查一般限于形式审查，只要求尽到必要的注意义务即可，标准不宜太过严苛。公司以机关决议系法定代表人伪造或者变造、决议程序违法、签章（名）不实、担保金额超过法定限额等事由抗辩债权人非善意的，人民法院一般不予支持。但是，公司有证据证明债权人明知决议系伪造或者变造的除外。

同时《全国法院民商事审判工作会议纪要》也指出了无须机关决议的例外即经公司签字盖章后，无需取得董事会、股东会决议，其担保合同依然有效的情形：

（1）公司是以为他人提供担保为主营业务的担保公司，或者是开展保函业务的银行或者非银行金融机构；

（2）公司为其直接或者间接控制的公司开展经营活动向债权人提供担保；

（3）公司与主债务人之间存在相互担保等商业合作关系；

（4）担保合同系由单独或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意。

对于以上4种情况，即便债权人知道或者应当知道没有公司机关对担保进行决议，也应当认定担保合同符合公司的真实意思表示，合同有效。这是最高院首次通过该纪要的形式明确只需要盖章签字即可有效的4种公司对外担保的情况。

综上，在《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法〔2019〕254号）未发布以前，经公司签字盖章的担保合同或担保函以有效为原则，以无效为例外；而在《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法〔2019〕254号）发布以之后，仅经公司签字盖章的担保合同或担保函以无效为原则，以有效为例外。因此，今后即便公司都在担保合同、担保函上签字盖章，其担保的效力并不“稳当”，我们需要进一步根据担保是否是关联担保要求公司出具股东会决议或董事会决议并对该决议进行形式审查，否则极易导致担保无效。

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